С 1 апреля Правительство ввело мораторий на банкротство по заявлениям кредиторов до 1 октября 2022 года. Из закона следует, что почти все компании не вправе выплачивать дивиденды (п. 1 ст. 63 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ). Не имеет значения есть задолженности, отвечает признакам банкротства компания или нет.
Чтобы платить дивиденды, придется отказаться от моратория (постановление Правительства от 28.03.2022 № 497, подп. 2 п. 3 ст. 9.1 Закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ, разъяснение ЦБ от 20.05.2022, письмо ЦБ от 17.05.2022 № 010-31-2/4257). Для этого подается заявление на Федресурсе.
Согласно п.4 Постановления Пленума Верховного суда РФ от 24.12.2020 № 44 отказ от моратория вступает в силу со дня опубликования соответствующего заявления и влечет неприменение к отказавшемуся лицу всего комплекса преимуществ и ограничений со дня введения моратория в действие, а не с момента отказа от моратория.
Однако если названное лицо докажет, что отказ от моратория вызван улучшением его экономического положения, произошедшим вследствие использования мер поддержки, предусмотренных мораторием, то последствия введения моратория к нему не применяются с момента отказа от моратория (ст. 65 АПК).
В случае, если отказ от моратория не подавали, есть риск доначисления страховых взносов на произведенные выплаты.
В Федеральном законе от 08.02.1998 № 14 ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» перечислены случаи, когда ООО не вправе принимать решение о распределении прибыли (п. 1 ст. 29). Среди них — иные случаи, предусмотренные федеральными законами. Так вот, Закон о банкротстве как раз и запрещает выплату дивидендов в период действия моратория (подп. 2 п. 3 ст. 9.1 и п. 1 ст. 63).
Таким образом, общество-должник с 1 апреля по 1 октября 2022 года в принципе не имеет права принимать решение о распределении дивидендов. Если дивиденды все-таки выплачены, есть риск, что их переквалифицируют в иные выплаты.
Если дивиденды выплачиваются физическому лицу — не работнику организации, их переквалификация не изменит налоговых последствий. И при выплате дивидендов, и при иных выплатах начисляется НДФЛ.
С участником — сотрудником компании ситуация сложнее. Выплату ему дивидендов могут переквалифицировать в заработную плату и доначислить на нее страховые взносы. Причем этот риск вполне реален. Пример — в постановлении Одиннадцатого ААС от 02.02.2022 № А55-12841/2021.
С 02.10.2022 мораторий не действует. Можно ли подать заявление сейчас, чтобы исключить риски доначислений, официальных разъяснений нет.
Компании смогут избежать корпоративных, банкротных и налоговых рисков при выплате дивидендов. Для этого предлагают внести изменения в правила о моратории на банкротство. В ближайшее время Госдума рассмотрит такие поправки в Закон № 127‑ФЗ (законопроект № 123230-8). Но пока это только законопроект.
Поэтому в вашей ситуации, вы можете согласиться с требованиями ФНС. либо обжаловать возможные доначисления.
Какие аргументы привести налоговикам в противовес их выводам? С таким вопросом мы обратились к налоговым юристам и чиновникам из ФНС. Смотрите, что они посоветовали.
Во-первых, нарушение законодательства, которое регулирует деятельность организаций, не влияет на налогообложение. Мораторий на банкротство ввели отдельным правовым актом — постановлением № 497. Нарушение этого документа могло бы запустить конкурсное производство в отношении должника, который ослушался запрета на выплату дивидендов. Но привести к налоговым последствиям это нарушение не может (письмо Минюста от 07.05.2022 № 04-52513/22, информационное письмо Президиума ВАС от 14.04.2009 № 129).
Во-вторых, выплата дивидендов не имеет отношения к вознаграждению за трудовую деятельность или оказание услуг в рамках договоров ГПХ. Такие выплаты не подпадают под начисление страховых взносов (ст. 420 НК). Поэтому компания правомерно исключила дивиденды из базы по взносам и не нарушила налоговое законодательство. Переквалифицировать дивиденды в иные облагаемые доходы можно. Но для этого надо доказать, что возмездное оказание услуг все-таки было. Или что между участниками и компанией фактически есть трудовые отношения. А перечисленные средства — это не плата за участие в капитале компании, а оплата выполненной работы. Но собирать доказательства должны сами налоговики (постановление Пленума ВАС от 12.10.2006 № 53, определение Верховного суда от 26.10.2018 № 305-КГ18-16834).
О том, как учесть выплату дивидендов, читайте в Системе Главбух.
Как учесть выплату дивидендов
